Министерство финансов РФ подготовило законопроект о внесении изменений в федеральный закон о таможенном регулировании ( ФЗ №289). Изменения коснутся порядка обжалования решений таможенных органов и, по словам опрошенных «Вэдофоном» экспертов, существенно повлияют на процесс. Причем выиграет от нововведений больше государство, нежели бизнес. Хотя часть поправок пойдет на пользу и участникам внешнеэкономической деятельность.
Жалоба не остановит взыскание
В законопроекте речь, в частности, идет о приостановке взыскания доначислений. На данный момент обжалование решения о взыскании автоматически его приостанавливает, однако новелла Минфина предполагает, что для остановки исполнения решения потребуется отдельно подать ходатайство и предоставить обеспечение. В качестве обеспечения может выступать денежный залог, либо банковская гарантия, действие которой должно длиться не менее 9 месяцев. Гарантия должна покрывать сумму доначисленных платежей, процентов и пеней.
При использовании обеспечения таможенного представителя или уполномоченного экономического оператора, соответствующие обязательства не должны превышать 50% размера принятого обеспечения.
Юристы логистической компании ИТБ напоминают, что предоставление обеспечения регулируется статьей 55 Федерального закона № 289.
«Часть 10 и 13 этой статьи позволяют таможенному представителю использовать свое общее (генеральное) обеспечение, внесенное для включения в реестр, чтобы выпускать товары клиентов без внесения живых денег на депозит по каждой декларации, – пояснили «Вэдофону» в ИТБ – Ранее лимит рассчитывался проще. Новая редакция вводит жесткую кумулятивную (совокупную) формулу расчета нагрузки на обеспечение брокера».
Теперь в пределах установленного лимита (который не должен превышать 50% от суммы общего обеспечения таможенного представителя) таможня будет одновременно суммировать три показателя:
- Текущие платежи и пошлины по поданному обращению/декларации.
- Все имеющиеся у брокера задолженности (не исполненные в срок обязанности по уплате пошлин, пеней и процентов), которые обеспечены в рамках поручительства/залога по статье 292 Федерального закона № 289 (нововведение).
- Все обязательства по другим клиентам, по которым декларирование идет без предоставления обеспечения, и которые еще не завершены (не прекращены и не исполнены)на момент выпуска товаров (нововведение).
По словам юристов ИТБ, такая поправка увеличивает риски. Во-первых, резкое сокращение оборотного лимита: включение в формулу «непрекращенных обязательств» означает, что пока таможня полностью не закроет проверку по предыдущим декларациям (даже если товар уже выпущен, но идет условный выпуск или пост-контроль), эти суммы будут «висеть» на балансе тампреда и уменьшать его свободный лимит.
Во-вторых, финансовое обременение: если у брокера большой поток клиентов, его лимит в 50% от обеспечения исчерпается кратно быстрее.
«Нам придется либо искусственно сдерживать поток подаваемых деклараций, либо увеличивать сумму генерального обеспечения (вносить больше денег/банковских гарантий в ФТС России), чтобы поднять этот 50-процентный порог», – предупреждают в ИТБ, подчеркивая, что цена ошибок возрастает: любые споры, пени или зафиксированные таможней недоимки (даже по вине одного недобросовестного клиента) теперь автоматически уменьшают доступный лимит брокера для обслуживания всех остальных клиентов.
«Резюмируя, поправка делает финансовую модель работы таможенных представителей более прозрачной для государства, но менее гибкой для бизнеса, – отмечают юристы ИТБ. – ФТС России страхует себя от ситуаций, когда брокер «набирает» обязательств по пошлинам на суммы, кратно превышающие его реальное обеспечение в реестре».
Минфин подсластил пилюлю
Изменения коснулись и части 24 и введение части 24¹ статьи 61 Федерального закона № 289. Согласно нововведениям, если жалоба удовлетворена, предусмотрен механизм возврата денежного залога или отказа таможни от прав по банковской гарантии. В отдельных случаях такой отказ должен направляться автоматически. Еще один «пряник»: жалобы можно подавать в электронном виде через личный кабинет, обжалуя как действия, так и бездействия должностных лиц. Срок на исполнение решения по жалобе составляет 15 суток.
Юрист по спорам с таможней Михаил Шавернев считает последний пункт позитивным изменением.
«Если решение таможни признано неправомерным, то таможне надо провести дополнительную проверку, на таможню возлагается обязанность в течение 15 дней с даты получения решения по жалобе дать оценку законности удержания дополнительно начисленных платежей, – указывает Шавернев. – В настоящее время, после признания решения незаконным, таможни полагают, что имеют право не возвращать деньги, пока не будет завершена дополнительная проверка, на которую отводят себе до двух месяцев».
Об этом же говорят в ИТБ
«В контексте предыдущего изменения (где все ваши обязательства жестко суммируются и могут заблокировать вам оформление) автоматизация из части 24¹ – это спасательный круг, – полагают эксперты. – Вы выиграли спор – система ФТС России в тот же день автоматически «схлопнула» гарантию ваш лимит брокера моментально очистился для новых деклараций. Посмотрим, как это будет работать на деле!»
Таможне дали пять лет
Расширяется также срок таможенного контроля. В большинстве случаев он по-прежнему будет составлять три года, однако может быть увеличен до пяти лет. Речь идет о случаях, когда реализуются решения, предусмотренные частью 3 статьи 298 ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
В данной части говорится о частичной, либо полной отмене решения таможенного органа в случае удовлетворения жалобы (в том числе с обязательством ТО принять новое решение). Также в части 3 статьи 298 говорится, что если жалоба удовлетворена, действие, либо бездействие таможенного органа может быть признано неправомерным. В этом случае ТО должен принять меры, направленные на устранение допущенных нарушений.
Однако спор по результатам пятилетнего контроля будет разрешать уже суд. Административный порядок обжалования здесь уже не применяется.
«На наш взгляд, могут возникнуть вопросы с расширением срока таможенного контроля после выпуска до пяти лет в отдельных случаях: это создает длительную неопределенность для бизнеса по уже урегулированным эпизодам обжалования, – комментирует партнер и руководитель по международной торговле и таможенному регулированию группы компаний Б1 Вильгельмина Шавшина. – Кроме того, законопроект не содержит четких критериев, при которых применяется пятилетний срок, что оставляет широкое усмотрение таможенным органам».
Михаил Шавернев отмечает, что постконтроль любой декларации на товары может провести любой таможенный орган. По результатам составляются решения, на основании которых таможни по месту регистрации декларанта рассылают уведомления.
«Сейчас формально можно обжаловать уведомление в своем регионе, – напоминает юрист. – Но согласно проекту, такие жалобы принимать не будут, и придется обжаловать решения по месту нахождения таможенного органа принявшего решение положенное в основу иных решений или уведомлений».
Юристы компании ИТБ отмечают, что при отмене незаконного акта таможне часто требуется провести повторную экспертизу, дозапросить документы или провести досмотр, чтобы вынести новое, законное решение взамен отмененного. Специфика судов и досудебных апелляций такова, что стандартный трехлетний срок к этому моменту может попросту истечь. Поправка дает ведомству временной «люфт».
С одной стороны, это создает риски для ВЭД: процесс доказывания своей правоты, по словам экспертов ИТБ, может обернуться для компании затяжным пятилетним периодом неопределенности. Таможенники получают законное основание легально удерживать «дело» на контроле еще два дополнительных года.
Но в некоторых случаях это выгодно. Например, если для возврата излишне уплаченных пошлин или подтверждения льготы требуется проведение нового контроля (например, повторная экспертиза товара), а три года уже на исходе, без этой нормы таможня выдала бы формальный отказ со ссылкой на истечение сроков.
«Теперь у них будет время выполнить предписание вышестоящего органа корректно», – говорят в ИТБ.
Таможенные юристы недовольны
Ассоциация таможенных юристов 3 сентября направила в министерство финансов письмо (текст есть в распоряжении «Вэдофона»), в котором обратила внимание на ряд рисков, связанных с инициативой Минфина. Точнее, конкретно со статьей №292. Например, если приостановление исполнения допускается при предоставлении обеспечения (часть 2 статьи №292), защита «становится финансово зависимой; малый и средний бизнес может не иметь гарантии или свободного залога». Юристы Ассоциации предлагают в данном случае предусмотреть исключения для низкорисковых лиц, существенного ущерба и очевидной несоразмерности взыскания.
В части 13 той же статьи предусмотрен возврат залога при неправомерности решения (либо отказ по гарантии). Ассоциация таможенных юристов обращает внимание, что единый срок уведомления и возврата не установлен, а при частичном уведомлении нет ясного режима. Здесь АТЮ предлагает установить трехдневный срок и пропорциональное освобождение.
В целом, замечания Ассоциации касаются частей 2, 5, 6, 8,9,10,11, 13 и новой части 14 статьи №292. Юристы предложили Минфину собственную редакцию.
Резюме
Вильгельмина Шавшина, партнер и руководитель по международной торговле и таможенному регулированию группы компаний Б1
Основная часть поправок смещает баланс в сторону государственного интереса: подача жалобы больше не приостанавливает взыскание автоматически (требуется отдельное ходатайство и предоставление обеспечения), срок таможенного контроля после выпуска в отдельных случаях увеличивается до пяти лет, а результаты такого контроля можно обжаловать только в суде. Таким образом, для участников ВЭД нововведения несут дополнительные риски и затраты, так как повышается период неопределенности и возрастают финансовые издержки на предоставление обеспечения для приостановления взыскания.
В целом изменения носят противоречивый характер: с одной стороны, ужесточение условий приостановления взыскания и расширение сроков таможенного контроля усиливают административную и финансовую нагрузку на бизнес, с другой – дальнейшая цифровизация подачи жалоб и установление четких сроков исполнения решений по жалобам являются безусловно позитивными шагами, которые давно обсуждались профессиональным сообществом. Для баланса интересов стоило бы предусмотреть дополнительные гарантии для добросовестных участников ВЭД, например, возможность приостановления взыскания без предоставления обеспечения при наличии вступивших в силу судебных актов в отношении участника ВЭД по аналогичным случаям или введение более четкого перечня оснований для применения пятилетнего срока контроля.
Логистическая компания ИТБ
Предполагаемые поправки в статьи Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 289) направлены на ужесточение контроля за финансовыми лимитами таможенных представителей, что неминуемо повлечет за собой снижение операций, которые таможенный представитель может проводить одновременно под свое генеральное обеспечение, законодательное закрепление сроков проведения таможенного контроля после выпуска товаров в специфических случаях, , а также блок поправок, касающийся порядка ведомственного обжалования решений таможенных органов с ведением жесткого регламента приостановления и возобновления сроков рассмотрения жалоб таможенными органами.
При ключевых изменениях в Федеральный закон № 289, картина для таможенного представителя складывается следующая:
- Государство закрутило гайки в части оборотного капитала брокера (лимит 50% по ст. 55 Федерального закона № 289) и закрыло лазейку с ведомственным обжалованием «пятилетних» повторных проверок (только суд по ст. 286 Федерального закона № 289 ).
- Взамен государство дало бизнесу четкие правила игры: пени больше не капают во время споров (ст. 72 Федерального закона № 289 ), банковские гарантии снимаются роботом автоматически (ст. 24¹ Федерального закона № 289), а выигранные решения местная таможня обязана исполнить строго за 15 рабочих дней (ст. 298¹Федерального закона № 289).